私募基金投保提示及违法违规案例
浏览次数:|发布时间:2022-05-30
私募基金属于高度专业化的行业,随着����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������经济的发展,社会财富的增加,人们对于理财����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的需求日益高涨,私募基金渐渐走进了投资者的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������视野,但是,由于当前私募基金行业鱼龙混杂,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������伪私募、类私募、乱私募现象����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������依然存在,需要投资者擦亮眼睛,谨慎投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������。为加强投资者教育,提升投资者����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������关于私募基金的了解,掌握伪私募、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������类私募、乱私募的违规套路,我局根据《私募投资基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������监督管理暂行办法》《关于加强私募投资基金监管的若����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������干规定》,并结合监管实际,向投资者发布私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金投保提示以及违法违规����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������案例,相关案例中,既包含私募基金违规案����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������例,也包含私募基金涉嫌非法集资案例(已做标识����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������),供广大投资者学习。
一、投保提示
(一)不得滥用基金字样
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第三����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������条:“未经登记,任何单位或者个人不得使用����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������进行私募基金业务活动,法律、行政法规另����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������有规定的除外。
私募基金管理人应当在名称中标����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������明“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������并在经营范围中标明“私募投资基金管理����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������”“私募证券投资基金管理”“私募股权投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资基金管理”“创业投资基金管����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������理”等体现受托管理私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������金特点的字样。”
(二)不得违规投资或投向国家禁����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������止或限制的项目
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的若干规定》第八条:“私募基金管理人不得����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������直接或者间接将私募基金财产用����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������于下列投资活动:
(一) 借(存)贷、担保、明股实债等非私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金投资活动,但是私募基金以股权投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������为目的,按照合同约定为被投企业提供1年期限以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������内借款、担保除外;
(二) 投向保理资产、融资租赁资产、典����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������当资产等类信贷资产、股权或其收(受����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������)益权;
(三) 从事承担无限责任的����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������投资;
(四) 法律、行政法规和中国证监会����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁止的其他投资活动。
私募基金有前款第(一)项规定行为的,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������借款或者担保到期日不得晚于股权投资退出日,且����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������借款或者担保余额不得超过该私募基金实����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������缴金额的20%;中国证监会另有规定的除����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������外。”
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第十条规定:“私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������金管理人管理的私募基金不得直接或者间接投资于国����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������家禁止或者限制投资的项目,不符合国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������家产业政策、环境保护政策、土地管理政策的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������项目,但证券市场投资除外。”
2.投保提示。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第八条����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������和第十条旨在引导私募基金回归证券投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资、股权投资,重申投资活动“����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������利益共享、风险共担”的本质。严����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁使用基金财产从事借(存)����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������贷、担保、明股实债等非私募基金投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资活动,严禁投向类信贷资产或其收(受)益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������权,不得从事承担无限责任的投资,不得从事国家����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁止投资、限制投资以及不符合国家产业政策����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、环保政策、土地管理政策的项目等。同时,遵从商����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������业惯例,允许私募基金以股权投资为目����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的,为被投企业提供短期借款����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、担保,借款或者担保余额不得超����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������过该私募基金实缴金额的 20%。
(三)不得开展冲突或无关业务
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第四条:“私募基金管理人不得直接或者间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������接从事民间借贷、担保、保理、典当、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������融资租赁、网络借贷信息中介、众筹、场外配资等任何����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������与私募基金管理相冲突或者无关的业务,中国����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证券监督管理委员会(以下简称中国证����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监会)另有规定的除外。”����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
2.投保提示。
私募基金属于高度专业化的行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������业,该行业不设行政审批,只需����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������在基金业协会登记后即可展����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������业,部分持牌金融机构(如保理、典当、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������融资租赁等)通过直接或间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������接设立私募基金管理人扩展自身业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,私募基金业务与其持牌业务存在冲突,易出现资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������产混同甚至发生基金资产挪用的情况����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������;对于非牌照机构(如场外配资、众筹等机构)����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,私募基金业务虽与其开展的业务无����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������关,但这些机构将已在基金业协会登记作为噱头����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,利用投资者为其开展其非法配资或者众����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������筹进行歪曲宣传,获得投资者信任。目前基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������业协会对开展此类业务的机构申请登记管����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������理人把控较严格,投资者遇到此类打����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������着私募旗号开展其他金融业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的机构请一定擦亮眼睛,核实其是否属于登记的私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人。
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第五条规定:“私募基金管理人的出资人不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有代持、循环出资、交叉出资、层级过多、结构复����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������杂等情形,不得隐瞒关联关系或者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������将关联关系非关联化。”
2.相关案例。
Y公司系在基金业协会登记的私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金管理人,经多层穿透后,该公司实控人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������为自然人,且旗下公司横跨金融����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、影视、地产等多个领域,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������经核查,Y公司发行的在基金业协����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������会备案的私募基金不多且规模较����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������小,但是与Y公司名称近似的另一家Z公司却发����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������行了大量基金产品,其产品多投向了����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������Y公司实控人旗下产业,经����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������工商查询,Y公司与Z公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������无任何股权关联。不久后,Z公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������发行的产品集中到期,且发生了延迟兑付的情况,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������当地证监局多次约谈Z公司高管,但陪同前来的多����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������是Y公司的相关负责人,具体回答证监局问询����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������并提供相关材料的依然是Y公司。后经了解,Z����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������公司的高管均为Y公司实控人旗下其他公司员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������工,Z公司实际上是利用其����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������私募基金管理人身份帮助Y公司实����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������控人募集资金。
就Y公司股权层级过多、结构复杂的事宜,当地证监局����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������要求Y公司及时压缩股权结构,由原来的多层����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������级变为由实控人直接控股;同时,就Y、Z公司之����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������间关联关系非关联化的情况,当地证监局表����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������示将Y、Z公司按照关联机构看待,并要求Y����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、Z公司提供两公司间业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������往来与资金往来的相关材料以供进一步核查。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
(二)违规宣传募集
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������管的若干规定》第六条:“私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������管理人、私募基金销售机构及其从业人员在私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������募基金募集过程中不得直接或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������者间接存在下列行为:
(一) 向《私募办法》规定的合格投资者之外的单位����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、个人募集资金或者为投资者提供多人拼����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������凑、资金借贷等满足合格投资者要求的便利;
(二) 通过报刊、电台、电视、互联网等����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������公众传播媒体,讲座、报告会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������、分析会等方式,布告、传单、短信、即时通讯工具、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������博客和电子邮件等载体,向����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������不特定对象宣传推介,但是通过设置����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������特定对象确定程序的官网、客户����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������端等互联网媒介向合格投资者进行宣传推介����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������的情形除外;
(三) 口头、书面或者通过短信、即时通讯工具等方����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������式直接或者间接向投资者承诺保本保����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������收益,包括投资本金不受损失、固定比例损失或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者承诺最低收益等情形;
(四) 夸大、片面宣传私募基金,包����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������括使用安全、保本、零风险、收益有保障、高收益、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������本金无忧等可能导致投资者不能准����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������确认识私募基金风险的表述,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������或者向投资者宣传预期收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������率、目标收益率、基准收益率等类����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������似表述;
(五) 向投资者宣传的私募基金投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������向与私募基金合同约定投向不符;
(六) 宣传推介材料有虚假记载、误导性陈述����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������或者重大遗漏,包括未真实、准确、完����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������整披露私募基金交易结构、各方主要权利义务、收����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������益分配、费用安排、关联交易、委托第三����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������方机构以及私募基金管理人的出资人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������、实际控制人等情况;
(七) 以登记备案、金融机构托管、政府����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������出资等名义为增信手段进行误导性宣传推介;
(八) 委托不具有基金销售业务资格����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������的单位或者个人从事资金募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������集活动;
(九) 以从事资金募集活����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������动为目的设立或者变相设立分����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������支机构;
(十) 法律、行政法规和中国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监会禁止的其他情形。
私募基金管理人的出资人、实际控制人、关联方不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得从事私募基金募集宣传推介,不得从事或者变相从事����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������前款所列行为。
私募基金募集完毕,私募基金管理人应当按照规定到����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金业协会履行备案手续。私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人不得管理未备����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������案的私募基金。”
2.相关案例。
该案例中,私募基金管理人涉嫌非法集资。G公司系在基金业协会登记的私募基金管理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������人,自2018年以来,公司通过其招募的业����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������务人员以及在多地设立的分公司募集资金,其投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者中包含大量非合格投资者,主要通过拼单代����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������持方式满足私募基金100万元的投资门槛����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,在其招募说明书中有关于“预期收益”“大股东����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������回购”等暗示保本保收益字样,其销售人员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������甚至在与投资者的微信聊天中明确告知了G公司发行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的私募基金产品收益率,除此之外还强����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������调“管理人已在基金业协会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������备案,受证监会监管”“基金由XX券商/银行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������托管”等字样进行误导性宣传推����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������介。后期,该公司因大量基金产品到期未兑付而案发����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,经XX证监局调查,该公司通过����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������各种关联公司将所募资金汇����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������集到实控人或实控人控制的若干银行账����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������户,其资金流向并未按照募集说明以及基金合同中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������所约定的进行投资,因此,XX证����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监局以涉嫌集资诈骗罪将G公司涉嫌犯罪线索����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������移送公安。
(三)投资者人数超过规定数量
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第七条规����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定:“私募基金的投资者人数累计不得超����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������过《证券投资基金法》《公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司法》《合伙企业法》等法律规定的特定数量。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者转让基金份额的,受让人应当为合格投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者且基金份额受让后投资者人数应当符合本条规定。国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������务院金融监督管理部门监管的机����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������构依法发行的资产管理产品����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、合格境外机构投资者、人民����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������币合格境外机构投资者,视为《私募办法》第十三条规����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定的合格投资者,不再穿透核查最终投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������者。
任何单位和个人不得通过将私募基金份额����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������或者其收(受)益权进行拆分转让,或者通过为单一融����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资项目设立多只私募基金等方式,以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������变相突破合格投资者标准或投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资者人数限制。”
2.相关案例。
某私募基金管理人A先后设立独角兽1号、独角����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������兽2号等两只合伙型私募基金,分别有47名和35名����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������投资者,先后投向某非上市公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������B的股权。两只私募基金合计投资者82人,之后由于����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������独角兽1号中的2名投资者急于退出����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,因缺乏流动性,A公司遂又额外吸收了10名投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者受让这2名投资者合计2000万元的份����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������额。
实践中存在单个管理人发行多个结构相同或相似、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������投资标的完全相同的私募基金的情形,从而扩����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������大募集资金规模。独角兽1号、独角兽2号将被合并计����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������算投资者人数。除此之外,由于独����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������角兽1号中的2名投资者中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������途退出,管理人又紧急额外吸收了其他10名����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者受让了2名投资者的份额,当前无论是����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������对于独角兽1号而言,还是对于����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������该投资标的而言,其合计的投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资者数量已超出合伙型私募基金50人上限,构����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������成违规。xx证监局依据《私募投资基金监督管理暂����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������行办法》第十一条及三十八����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������条规定,对A公司给予警告并处以3万元罚款,对直接����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������责任人员给予警告并处以3����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������万元罚款,对其他责任人员处以2万����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������元罚款。
(四)违规开展私募基金业务
1.相关规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第九条规定����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������:“私募基金管理人及其从业����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������人员从事私募基金业务,不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有下列行为:
(一) 未对不同私募基金单独管理、单独建账、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������单独核算,将其固有财产、他人财产混同于私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������财产,将不同私募基金财产混同运作,或者不公平对����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������待不同私募基金财产;
(二) 使用私募基金管理人及其关联方名义����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������、账户代私募基金收付基金财产����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������;
(三) 开展或者参与具有滚动发行、集合运作、期限����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������错配、分离定价等特征的资金池业务;
(四) 以套取私募基金财产为目的,使����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用私募基金财产直接或者间接投资于私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人、控股股东、实际控制人及其实际控����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������制的企业或项目等自融行为;
(五) 不公平对待同一私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的不同投资者,损害投资者合法权益;
(六) 私募基金收益不与投资项目的资产����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������、收益、风险等情况挂钩,包括不按照����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资标的实际经营业绩或者收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������情况向投资者分红、支付收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������等;
(七) 直接或者间接侵占、挪用私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金财产;
(八) 不按照合同约定进行投资运作或者向����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者进行信息披露;
(九) 利用私募基金财产或者职务之便,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������以向私募基金、私募基金投资标的及其关����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������联方收取咨询费、手续费、财务顾����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������问费等名义,为自身或者投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资者以外的人牟取非法利益、进行利����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������益输送;
(十) 泄露因职务便利获取的未公开信����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������息、利用该信息从事或者明示、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������暗示他人从事相关的交易活动;
(十一) 从事内幕交易、操纵证券期货市场及其他����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������不正当交易活动;
(十二) 玩忽职守,不按照监管规定或者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������合同约定履行职责;
(十三) 法律、行政法规和中国证监会禁����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������止的其他行为。
私募基金管理人的出资人和实际控����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������制人,私募基金托管人、私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金销售机构及其他私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金服务机构及其出资人、实际控制人,不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有前款所列行为或者为前款行为提����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������供便利。”
2.相关案例。
D公司是在基金业协会登记的私募股权投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资基金管理人,自2018����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������年以来,累计向上千名自然人投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募资30余亿元,在其募集����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������说明书中说明其投向影视、学校或者二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������级市场,在其前期良好的兑付率下,吸引了大量投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资,自2020年新冠疫情以来,公司所投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������资的项目出现了延迟兑付,某地����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监局收到大量关于该公司的举报,经����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������调查,该公司将其发行的几十只私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金所募资金集中汇入四个固定����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的银行账户(违反上述第一项),然后按照公司需要将����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资金从前述银行账户汇入不同的项目或企业,至����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������此已不是按照募集说明书或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金合同所约定的方式进行投资,存在挪����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用的情况(违反上述第七项����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������),部分资金甚至直接流入了公司实控人所����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������控制的企业或项目(违反上述第四项),����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������这些企业或项目会从获得的资金中以咨询费����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的形式返还一部分给D公司(����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������违反上述第九项)。一直以来,某些项目回����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������款后,将按照原路径返回四个固定账户����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,然后由这四个账户平均分配受益����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,向投资者进行分红,完全不按照所投资的����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������具体项目分红情况进行分配(违反上述第六项)����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,在此期间,公司从未向投资者披露过基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的投资情况(违反上述第八项)。至2����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������019年底新冠疫情爆发,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������由于无法按约定进行分红和退出,公司大量聘����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用销售人员开展销售活动,让新进入的投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者受让已到期投资者的基金份额,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存在募新还旧的行为(违反上述第����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������三项),自延期兑付爆发以来����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,大量维权投资者上门维权,因部分人员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存在过激言辞和行为,公司对����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������上述个人降低了兑付率并延迟了兑付时间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������(违反上述第五项)。
上述行为同时违反了《私募投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������基金监督管理暂行办法》第二十三条第一、二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������、四、六项以及《证券期货经营机构私募资产管理业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������运作管理暂行规定》第九条有关����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定,当地证监局依据《暂行办法》第����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������三十八条规定对该公司对该公司给予警告并处以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������3万元罚款,对直接责任人员给予警告����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������并处以3万元罚款,对其他责任人员处以2万元����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������罚款。
(五)不得从事损害私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������金财产或者投资者利益的关联交易等����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������投资活动
1.相关规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������第十一条规定:“私募基金管理人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������不得从事损害私募基金财产或者投资者利益的关����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������联交易等投资活动。私募基金管理人应当建立����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������健全关联交易管理制度,对关联交����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������易定价方法、交易审批程序等进行规范。使用私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������募基金财产与关联方进行交易的,私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人应当遵守法律、行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������政法规、中国证监会的规定和私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金合同约定,防范利益冲突,投资前应当取得����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������全体投资者或者投资者认可的决策机制决策同意,投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资后应当及时向投资者充分披露信����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������息。”
2.相关案例。
在案例(四)中,D公司未经全体投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������同意,也未经任何投资者认可的决策机制决策同意,����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������擅自将汇集的资金投向该公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司实控人控制的其他企业或项目,这些企业或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������项目从获得的资金中以咨询费方式����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������返还给了D公司,此行为损害����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������了投资者的利益。当地证监局以《私募投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金监督管理暂行办法》第二十三条第六项����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������关于“不得从事损害基金财产和投资者利益的投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������活动”的规定对公司采取了责令改����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������正的行政监管措施。
(六)基金未备案
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������办法》第八条规定:“各类私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募集完毕,私募基金管理人应当根据基金业协会的规定,办理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金备案手续,报送以下基本信息:·����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������··����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������;·”
2.相关案例。
该案例涉及非法集资。P公司系在中国证券投资基金业协����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������会登记的私募基金管理人,该公司发行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������大量未备案私募基金,其主要运作模����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������式为:提前设立有限合伙并开立多个银行账户,将这����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������些银行账户作为募资平台进行募资,为掩人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������耳目,P公司对上述合伙进行包����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������装,以投资证券、影视等项目吸引投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者进行投资。经查证,所有有限合伙均未在基金业协会进行备案。目前该公司已因违反《私募投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资基金监督管理暂行办法》第八条规定被XX����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监局采取行政监管措施,同时就其涉����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������嫌非法集资事宜向当地公安部门进行移送。
(七)管理人未按照基金合同约定向投资者进行信息披����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������露
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十四条规定:����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������“私募基金管理人、私募基金托管人应当按照合����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������同约定,如实向投资者披露基金投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、资产负债、投资收益分配、基金承����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������担的费用和业绩报酬、可能存在的利益����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������冲突情况以及可能影响投资者合法����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������权益的其他重大信息,不得隐瞒或者提����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������供虚假信息。信息披露规则由基金业协会另行制定。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������”
2.相关案例。
根据N公司(系私募基金管理人)与����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者签订的基金合同,N公司应当����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������于每季度结束之日起10个工作日内,完成季度报����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������告,向基金委托人披露每季度基金投资运作����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的基本情况,应当于每个会计年度结束后3个月内,完����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������成年度报告,向基金委托人披露每年度基金投资运作����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的基本情况。但是,N公司常年不予披露基金运����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������作信息,涉嫌违反《私募投资基金监督管理暂行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������办法》第二十四条规定,经当地证监局核查,决����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定对该公司采取责令改正的行政监管措����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������施。
(八)未能妥善保存相关记录及资料
1.相关法律。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������十六条规定:“私募基金管理人、����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������私募基金托管人及私募基金销售机构应当妥����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������善保存私募基金投资决策、交易和投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料,保����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存期限自基金清算终止之日起不得少于10年。”
2.相关案例。
某地证监局在现场检查过程中,发现G公司前期发行的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������XX六号私募投资基金、XX十����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������号私募基金等若干私募基金未保存投决会����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������记录、交易指令单等材料,公司解释称上述基金目前����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������已经清算结束,且由于时间久远,公司中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������途迁移过办公地址,因此发生了丢失部分材料的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������情况。经计算,该基金于2018年清算,距����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������检查日不足3年,涉嫌违反了《暂行办法》第二十����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������六、三十三条规定,当地证����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监局对该公司采取了出具警示函的行政监管措施。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
(九)管理人未及时更新协会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������信息
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十五条第一款����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定:“私募基金管理人应当根据基金业����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������协会的规定,及时填报并定期更新����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������管理人及其从业人员的有关信息、所管理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������私募基金的投资运作情况和杠����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������杆运用情况,保证所填报内容真实、准确、完整。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������发生重大事项的,应当在1����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������0个工作日内向基金业协会报告。”
2.相关案例。
近期xx证监局收到M公司原高管的举报,反应其����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������已离职M公司多年,但是在基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������金业协会的公开信息中依然保留����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������他在该公司的职位和信息,致使其无法在����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������其他公司任职,他已向M公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司反馈多次,但公司一直不予处理。经约谈,M公司承����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������认此人已离职,也多次收到关于此人要求����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������变更协会信息的申请,但一直未予重视。xx����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������证监局依据《暂行办法》第二十五、三����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������十三条规定对M公司采取了责令改����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������正的行政监管措施,要求M公司及时变更高����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������管信息。
《私募投资基金监督管理暂行办法����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������》第十六条第一、二款规定:“私募基金管理人自行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������销售私募基金的,应当采取问����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������卷调查等方式,对投资者的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������风险识别能力和风险承担能力进行评估,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������由投资者书面承诺符合合格投资者条件����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������;应当制作风险揭示书,由����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者签字确认。
私募基金管理人委托销售机����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������构销售私募基金的,私募基金销售机构应当采����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������取前款规定的评估、确认等措施。”����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
2.相关案例。
XX公司在募资过程中,为尽快完成合同签订����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������和打款,其业务人员代投资者填写了风险调查问卷,之����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������后该基金因到期未兑付被举报,举报人表示其没����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������有填写过风险调查问卷,后期经多番调查和����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������取证,XX公司最终表示未对其部分产品进行投资者风����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������险识别和风险承担能力评估。xx证监局依据《暂行办����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������法》第十六、三十三条规定对该公司采取了����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������出具警示函的行政监管措施。
一、投保提示
(一)不得滥用基金字样
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第三����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������条:“未经登记,任何单位或者个人不得使用����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������进行私募基金业务活动,法律、行政法规另����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������有规定的除外。
私募基金管理人应当在名称中标����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������明“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������并在经营范围中标明“私募投资基金管理����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������”“私募证券投资基金管理”“私募股权投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资基金管理”“创业投资基金管����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������理”等体现受托管理私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������金特点的字样。”
- 投保提示。
(二)不得违规投资或投向国家禁����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������止或限制的项目
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的若干规定》第八条:“私募基金管理人不得����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������直接或者间接将私募基金财产用����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������于下列投资活动:
(一) 借(存)贷、担保、明股实债等非私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金投资活动,但是私募基金以股权投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������为目的,按照合同约定为被投企业提供1年期限以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������内借款、担保除外;
(二) 投向保理资产、融资租赁资产、典����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������当资产等类信贷资产、股权或其收(受����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������)益权;
(三) 从事承担无限责任的����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������投资;
(四) 法律、行政法规和中国证监会����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁止的其他投资活动。
私募基金有前款第(一)项规定行为的,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������借款或者担保到期日不得晚于股权投资退出日,且����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������借款或者担保余额不得超过该私募基金实����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������缴金额的20%;中国证监会另有规定的除����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������外。”
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第十条规定:“私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������金管理人管理的私募基金不得直接或者间接投资于国����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������家禁止或者限制投资的项目,不符合国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������家产业政策、环境保护政策、土地管理政策的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������项目,但证券市场投资除外。”
2.投保提示。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第八条����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������和第十条旨在引导私募基金回归证券投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资、股权投资,重申投资活动“����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������利益共享、风险共担”的本质。严����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁使用基金财产从事借(存)����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������贷、担保、明股实债等非私募基金投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资活动,严禁投向类信贷资产或其收(受)益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������权,不得从事承担无限责任的投资,不得从事国家����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������禁止投资、限制投资以及不符合国家产业政策����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、环保政策、土地管理政策的项目等。同时,遵从商����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������业惯例,允许私募基金以股权投资为目����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的,为被投企业提供短期借款����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、担保,借款或者担保余额不得超����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������过该私募基金实缴金额的 20%。
(三)不得开展冲突或无关业务
1.法条规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第四条:“私募基金管理人不得直接或者间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������接从事民间借贷、担保、保理、典当、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������融资租赁、网络借贷信息中介、众筹、场外配资等任何����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������与私募基金管理相冲突或者无关的业务,中国����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证券监督管理委员会(以下简称中国证����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监会)另有规定的除外。”����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
2.投保提示。
私募基金属于高度专业化的行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������业,该行业不设行政审批,只需����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������在基金业协会登记后即可展����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������业,部分持牌金融机构(如保理、典当、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������融资租赁等)通过直接或间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������接设立私募基金管理人扩展自身业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,私募基金业务与其持牌业务存在冲突,易出现资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������产混同甚至发生基金资产挪用的情况����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������;对于非牌照机构(如场外配资、众筹等机构)����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,私募基金业务虽与其开展的业务无����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������关,但这些机构将已在基金业协会登记作为噱头����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,利用投资者为其开展其非法配资或者众����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������筹进行歪曲宣传,获得投资者信任。目前基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������业协会对开展此类业务的机构申请登记管����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������理人把控较严格,投资者遇到此类打����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������着私募旗号开展其他金融业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的机构请一定擦亮眼睛,核实其是否属于登记的私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人。
- 相关案例
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监管的若干����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定》第五条规定:“私募基金管理人的出资人不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有代持、循环出资、交叉出资、层级过多、结构复����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������杂等情形,不得隐瞒关联关系或者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������将关联关系非关联化。”
2.相关案例。
Y公司系在基金业协会登记的私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金管理人,经多层穿透后,该公司实控人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������为自然人,且旗下公司横跨金融����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、影视、地产等多个领域,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������经核查,Y公司发行的在基金业协����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������会备案的私募基金不多且规模较����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������小,但是与Y公司名称近似的另一家Z公司却发����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������行了大量基金产品,其产品多投向了����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������Y公司实控人旗下产业,经����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������工商查询,Y公司与Z公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������无任何股权关联。不久后,Z公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������发行的产品集中到期,且发生了延迟兑付的情况,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������当地证监局多次约谈Z公司高管,但陪同前来的多����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������是Y公司的相关负责人,具体回答证监局问询����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������并提供相关材料的依然是Y公司。后经了解,Z����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������公司的高管均为Y公司实控人旗下其他公司员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������工,Z公司实际上是利用其����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������私募基金管理人身份帮助Y公司实����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������控人募集资金。
就Y公司股权层级过多、结构复杂的事宜,当地证监局����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������要求Y公司及时压缩股权结构,由原来的多层����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������级变为由实控人直接控股;同时,就Y、Z公司之����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������间关联关系非关联化的情况,当地证监局表����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������示将Y、Z公司按照关联机构看待,并要求Y����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、Z公司提供两公司间业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������往来与资金往来的相关材料以供进一步核查。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
(二)违规宣传募集
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������管的若干规定》第六条:“私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������管理人、私募基金销售机构及其从业人员在私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������募基金募集过程中不得直接或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������者间接存在下列行为:
(一) 向《私募办法》规定的合格投资者之外的单位����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、个人募集资金或者为投资者提供多人拼����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������凑、资金借贷等满足合格投资者要求的便利;
(二) 通过报刊、电台、电视、互联网等����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������公众传播媒体,讲座、报告会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������、分析会等方式,布告、传单、短信、即时通讯工具、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������博客和电子邮件等载体,向����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������不特定对象宣传推介,但是通过设置����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������特定对象确定程序的官网、客户����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������端等互联网媒介向合格投资者进行宣传推介����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������的情形除外;
(三) 口头、书面或者通过短信、即时通讯工具等方����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������式直接或者间接向投资者承诺保本保����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������收益,包括投资本金不受损失、固定比例损失或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者承诺最低收益等情形;
(四) 夸大、片面宣传私募基金,包����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������括使用安全、保本、零风险、收益有保障、高收益、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������本金无忧等可能导致投资者不能准����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������确认识私募基金风险的表述,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������或者向投资者宣传预期收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������率、目标收益率、基准收益率等类����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������似表述;
(五) 向投资者宣传的私募基金投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������向与私募基金合同约定投向不符;
(六) 宣传推介材料有虚假记载、误导性陈述����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������或者重大遗漏,包括未真实、准确、完����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������整披露私募基金交易结构、各方主要权利义务、收����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������益分配、费用安排、关联交易、委托第三����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������方机构以及私募基金管理人的出资人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������、实际控制人等情况;
(七) 以登记备案、金融机构托管、政府����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������出资等名义为增信手段进行误导性宣传推介;
(八) 委托不具有基金销售业务资格����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������的单位或者个人从事资金募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������集活动;
(九) 以从事资金募集活����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������动为目的设立或者变相设立分����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������支机构;
(十) 法律、行政法规和中国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监会禁止的其他情形。
私募基金管理人的出资人、实际控制人、关联方不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得从事私募基金募集宣传推介,不得从事或者变相从事����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������前款所列行为。
私募基金募集完毕,私募基金管理人应当按照规定到����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金业协会履行备案手续。私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人不得管理未备����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������案的私募基金。”
2.相关案例。
该案例中,私募基金管理人涉嫌非法集资。G公司系在基金业协会登记的私募基金管理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������人,自2018年以来,公司通过其招募的业����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������务人员以及在多地设立的分公司募集资金,其投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者中包含大量非合格投资者,主要通过拼单代����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������持方式满足私募基金100万元的投资门槛����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,在其招募说明书中有关于“预期收益”“大股东����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������回购”等暗示保本保收益字样,其销售人员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������甚至在与投资者的微信聊天中明确告知了G公司发行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的私募基金产品收益率,除此之外还强����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������调“管理人已在基金业协会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������备案,受证监会监管”“基金由XX券商/银行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������托管”等字样进行误导性宣传推����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������介。后期,该公司因大量基金产品到期未兑付而案发����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,经XX证监局调查,该公司通过����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������各种关联公司将所募资金汇����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������集到实控人或实控人控制的若干银行账����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������户,其资金流向并未按照募集说明以及基金合同中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������所约定的进行投资,因此,XX证����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监局以涉嫌集资诈骗罪将G公司涉嫌犯罪线索����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������移送公安。
(三)投资者人数超过规定数量
1.相关法条。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第七条规����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定:“私募基金的投资者人数累计不得超����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������过《证券投资基金法》《公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司法》《合伙企业法》等法律规定的特定数量。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者转让基金份额的,受让人应当为合格投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者且基金份额受让后投资者人数应当符合本条规定。国����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������务院金融监督管理部门监管的机����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������构依法发行的资产管理产品����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、合格境外机构投资者、人民����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������币合格境外机构投资者,视为《私募办法》第十三条规����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定的合格投资者,不再穿透核查最终投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������者。
任何单位和个人不得通过将私募基金份额����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������或者其收(受)益权进行拆分转让,或者通过为单一融����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资项目设立多只私募基金等方式,以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������变相突破合格投资者标准或投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资者人数限制。”
2.相关案例。
某私募基金管理人A先后设立独角兽1号、独角����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������兽2号等两只合伙型私募基金,分别有47名和35名����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������投资者,先后投向某非上市公司����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������B的股权。两只私募基金合计投资者82人,之后由于����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������独角兽1号中的2名投资者急于退出����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,因缺乏流动性,A公司遂又额外吸收了10名投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者受让这2名投资者合计2000万元的份����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������额。
实践中存在单个管理人发行多个结构相同或相似、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������投资标的完全相同的私募基金的情形,从而扩����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������大募集资金规模。独角兽1号、独角兽2号将被合并计����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������算投资者人数。除此之外,由于独����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������角兽1号中的2名投资者中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������途退出,管理人又紧急额外吸收了其他10名����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者受让了2名投资者的份额,当前无论是����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������对于独角兽1号而言,还是对于����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������该投资标的而言,其合计的投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资者数量已超出合伙型私募基金50人上限,构����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������成违规。xx证监局依据《私募投资基金监督管理暂����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������行办法》第十一条及三十八����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������条规定,对A公司给予警告并处以3万元罚款,对直接����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������责任人员给予警告并处以3����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������万元罚款,对其他责任人员处以2万����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������元罚款。
(四)违规开展私募基金业务
1.相关规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》第九条规定����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������:“私募基金管理人及其从业����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������人员从事私募基金业务,不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有下列行为:
(一) 未对不同私募基金单独管理、单独建账、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������单独核算,将其固有财产、他人财产混同于私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������财产,将不同私募基金财产混同运作,或者不公平对����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������待不同私募基金财产;
(二) 使用私募基金管理人及其关联方名义����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������、账户代私募基金收付基金财产����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������;
(三) 开展或者参与具有滚动发行、集合运作、期限����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������错配、分离定价等特征的资金池业务;
(四) 以套取私募基金财产为目的,使����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用私募基金财产直接或者间接投资于私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人、控股股东、实际控制人及其实际控����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������制的企业或项目等自融行为;
(五) 不公平对待同一私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的不同投资者,损害投资者合法权益;
(六) 私募基金收益不与投资项目的资产����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������、收益、风险等情况挂钩,包括不按照����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资标的实际经营业绩或者收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������情况向投资者分红、支付收益����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������等;
(七) 直接或者间接侵占、挪用私����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金财产;
(八) 不按照合同约定进行投资运作或者向����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者进行信息披露;
(九) 利用私募基金财产或者职务之便,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������以向私募基金、私募基金投资标的及其关����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������联方收取咨询费、手续费、财务顾����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������问费等名义,为自身或者投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������资者以外的人牟取非法利益、进行利����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������益输送;
(十) 泄露因职务便利获取的未公开信����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������息、利用该信息从事或者明示、����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������暗示他人从事相关的交易活动;
(十一) 从事内幕交易、操纵证券期货市场及其他����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������不正当交易活动;
(十二) 玩忽职守,不按照监管规定或者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������合同约定履行职责;
(十三) 法律、行政法规和中国证监会禁����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������止的其他行为。
私募基金管理人的出资人和实际控����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������制人,私募基金托管人、私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金销售机构及其他私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金服务机构及其出资人、实际控制人,不����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������得有前款所列行为或者为前款行为提����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������供便利。”
2.相关案例。
D公司是在基金业协会登记的私募股权投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资基金管理人,自2018����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������年以来,累计向上千名自然人投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募资30余亿元,在其募集����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������说明书中说明其投向影视、学校或者二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������级市场,在其前期良好的兑付率下,吸引了大量投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资,自2020年新冠疫情以来,公司所投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������资的项目出现了延迟兑付,某地����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监局收到大量关于该公司的举报,经����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������调查,该公司将其发行的几十只私募����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金所募资金集中汇入四个固定����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的银行账户(违反上述第一项),然后按照公司需要将����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资金从前述银行账户汇入不同的项目或企业,至����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������此已不是按照募集说明书或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金合同所约定的方式进行投资,存在挪����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用的情况(违反上述第七项����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������),部分资金甚至直接流入了公司实控人所����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������控制的企业或项目(违反上述第四项),����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������这些企业或项目会从获得的资金中以咨询费����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的形式返还一部分给D公司(����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ������违反上述第九项)。一直以来,某些项目回����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������款后,将按照原路径返回四个固定账户����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,然后由这四个账户平均分配受益����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,向投资者进行分红,完全不按照所投资的����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������具体项目分红情况进行分配(违反上述第六项)����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,在此期间,公司从未向投资者披露过基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的投资情况(违反上述第八项)。至2����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������019年底新冠疫情爆发,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������由于无法按约定进行分红和退出,公司大量聘����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������用销售人员开展销售活动,让新进入的投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者受让已到期投资者的基金份额,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存在募新还旧的行为(违反上述第����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������三项),自延期兑付爆发以来����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������,大量维权投资者上门维权,因部分人员����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存在过激言辞和行为,公司对����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������上述个人降低了兑付率并延迟了兑付时间����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������(违反上述第五项)。
上述行为同时违反了《私募投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������基金监督管理暂行办法》第二十三条第一、二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������、四、六项以及《证券期货经营机构私募资产管理业务����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������运作管理暂行规定》第九条有关����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定,当地证监局依据《暂行办法》第����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������三十八条规定对该公司对该公司给予警告并处以����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������3万元罚款,对直接责任人员给予警告����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������并处以3万元罚款,对其他责任人员处以2万元����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������罚款。
(五)不得从事损害私募基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������金财产或者投资者利益的关联交易等����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������投资活动
1.相关规定。
《关于加强私募投资基金监管的若干规定》����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������第十一条规定:“私募基金管理人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������不得从事损害私募基金财产或者投资者利益的关����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������联交易等投资活动。私募基金管理人应当建立����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������健全关联交易管理制度,对关联交����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������易定价方法、交易审批程序等进行规范。使用私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������募基金财产与关联方进行交易的,私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金管理人应当遵守法律、行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������政法规、中国证监会的规定和私����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募基金合同约定,防范利益冲突,投资前应当取得����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������全体投资者或者投资者认可的决策机制决策同意,投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资后应当及时向投资者充分披露信����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������息。”
2.相关案例。
在案例(四)中,D公司未经全体投资者����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������同意,也未经任何投资者认可的决策机制决策同意,����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������擅自将汇集的资金投向该公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司实控人控制的其他企业或项目,这些企业或����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������项目从获得的资金中以咨询费方式����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������返还给了D公司,此行为损害����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������了投资者的利益。当地证监局以《私募投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������基金监督管理暂行办法》第二十三条第六项����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������关于“不得从事损害基金财产和投资者利益的投资����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������活动”的规定对公司采取了责令改����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������正的行政监管措施。
(六)基金未备案
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������办法》第八条规定:“各类私募基金����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������募集完毕,私募基金管理人应当根据基金业协会的规定,办理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������基金备案手续,报送以下基本信息:·����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������··����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������;·”
2.相关案例。
该案例涉及非法集资。P公司系在中国证券投资基金业协����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������会登记的私募基金管理人,该公司发行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������大量未备案私募基金,其主要运作模����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������式为:提前设立有限合伙并开立多个银行账户,将这����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������些银行账户作为募资平台进行募资,为掩人����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������耳目,P公司对上述合伙进行包����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������装,以投资证券、影视等项目吸引投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������者进行投资。经查证,所有有限合伙均未在基金业协会进行备案。目前该公司已因违反《私募投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������资基金监督管理暂行办法》第八条规定被XX����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������证监局采取行政监管措施,同时就其涉����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������嫌非法集资事宜向当地公安部门进行移送。
(七)管理人未按照基金合同约定向投资者进行信息披����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������露
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十四条规定:����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������“私募基金管理人、私募基金托管人应当按照合����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������同约定,如实向投资者披露基金投资����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������、资产负债、投资收益分配、基金承����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������担的费用和业绩报酬、可能存在的利益����� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������冲突情况以及可能影响投资者合法����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������权益的其他重大信息,不得隐瞒或者提����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������供虚假信息。信息披露规则由基金业协会另行制定。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������”
2.相关案例。
根据N公司(系私募基金管理人)与����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者签订的基金合同,N公司应当����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������于每季度结束之日起10个工作日内,完成季度报����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������告,向基金委托人披露每季度基金投资运作����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的基本情况,应当于每个会计年度结束后3个月内,完����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������成年度报告,向基金委托人披露每年度基金投资运作����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������的基本情况。但是,N公司常年不予披露基金运����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������作信息,涉嫌违反《私募投资基金监督管理暂行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������办法》第二十四条规定,经当地证监局核查,决����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������定对该公司采取责令改正的行政监管措����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������施。
(八)未能妥善保存相关记录及资料
1.相关法律。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������十六条规定:“私募基金管理人、����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������私募基金托管人及私募基金销售机构应当妥����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������善保存私募基金投资决策、交易和投����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料,保����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������存期限自基金清算终止之日起不得少于10年。”
2.相关案例。
某地证监局在现场检查过程中,发现G公司前期发行的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������XX六号私募投资基金、XX十����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������号私募基金等若干私募基金未保存投决会����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������记录、交易指令单等材料,公司解释称上述基金目前����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������已经清算结束,且由于时间久远,公司中����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������途迁移过办公地址,因此发生了丢失部分材料的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������情况。经计算,该基金于2018年清算,距����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������检查日不足3年,涉嫌违反了《暂行办法》第二十����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������六、三十三条规定,当地证����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������监局对该公司采取了出具警示函的行政监管措施。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
(九)管理人未及时更新协会����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������信息
1.相关规定。
《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十五条第一款����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������规定:“私募基金管理人应当根据基金业����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������协会的规定,及时填报并定期更新����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������管理人及其从业人员的有关信息、所管理����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������私募基金的投资运作情况和杠����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������杆运用情况,保证所填报内容真实、准确、完整。����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������发生重大事项的,应当在1����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������0个工作日内向基金业协会报告。”
2.相关案例。
近期xx证监局收到M公司原高管的举报,反应其����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������已离职M公司多年,但是在基����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������金业协会的公开信息中依然保留����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������他在该公司的职位和信息,致使其无法在����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������其他公司任职,他已向M公����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������司反馈多次,但公司一直不予处理。经约谈,M公司承����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������认此人已离职,也多次收到关于此人要求����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ����������� �������Ƴ�������变更协会信息的申请,但一直未予重视。xx����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������证监局依据《暂行办法》第二十五、三����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������十三条规定对M公司采取了责令改����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������正的行政监管措施,要求M公司及时变更高����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������管信息。
- 未采取调查问卷方式对投资者风险识别和风险����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������承担能力进行评估
《私募投资基金监督管理暂行办法����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������》第十六条第一、二款规定:“私募基金管理人自行����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������销售私募基金的,应当采取问����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������卷调查等方式,对投资者的����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������风险识别能力和风险承担能力进行评估,����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������由投资者书面承诺符合合格投资者条件����� �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ�������;应当制作风险揭示书,由����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������投资者签字确认。
私募基金管理人委托销售机����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������构销售私募基金的,私募基金销售机构应当采����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������取前款规定的评估、确认等措施。”����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������
2.相关案例。
XX公司在募资过程中,为尽快完成合同签订����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������和打款,其业务人员代投资者填写了风险调查问卷,之����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������后该基金因到期未兑付被举报,举报人表示其没����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������有填写过风险调查问卷,后期经多番调查和����� �������Ƴ����������� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������取证,XX公司最终表示未对其部分产品进行投资者风����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ����������� �������Ƴ�������险识别和风险承担能力评估。xx证监局依据《暂行办����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ�������法》第十六、三十三条规定对该公司采取了����� �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������������ �������Ƴ������出具警示函的行政监管措施。